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| 企業(yè)境外借殼上市流程 |
一、境內(nèi)私營(yíng)企業(yè)“借殼”在境外上市的基本操作流程：
改制重組—借殼—反向收購(gòu)—境外上市
二、改制重組
（一）境內(nèi)企業(yè)改制重組的原則
根據(jù)中華人民共和國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱證監(jiān)會(huì)）文件《首次公開(kāi)發(fā)行股票改制重組指導(dǎo)意見(jiàn)》應(yīng)遵守以下原則：
1、有利于形成清晰的業(yè)務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)，合理配置存量資源；
2、有利于直接面向市場(chǎng)，自主經(jīng)營(yíng)、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)；
3、有利于初步建立公司治理的規(guī)范基礎(chǔ)，促進(jìn)股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及經(jīng)理層的規(guī)范運(yùn)作；
4、有利于有效避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；
5、有利于突出主營(yíng)業(yè)務(wù)，形成核心競(jìng)爭(zhēng)力和持續(xù)發(fā)展的能力。
（二）改制重組的要求
按照證監(jiān)會(huì)1998年10月發(fā)布的證監(jiān)字[1998]259號(hào)文件《關(guān)于對(duì)擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況進(jìn)行調(diào)查的通知》的規(guī)定，擬上市公司要做到“五分開(kāi)”，即“業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)獨(dú)立完整”。
1、業(yè)務(wù)獨(dú)立完整包括
（1）主營(yíng)業(yè)務(wù)突出；（2）主營(yíng)業(yè)務(wù)獨(dú)立；（3）避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；（4）主營(yíng)業(yè)務(wù)的確定性；（5）募集資金要用于主營(yíng)業(yè)務(wù)。
2、產(chǎn)權(quán)獨(dú)立完整
（1）產(chǎn)權(quán)清晰；（2）獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所；（3）知識(shí)產(chǎn)權(quán)清晰；（4）無(wú)資金被占用情況。
（三）改制重組的模式
企業(yè)改制重組的內(nèi)容包括業(yè)務(wù)重組、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、股權(quán)重組、人員重組和管理體制重組，其中資產(chǎn)重組是核心環(huán)節(jié)，也是其他重組的基礎(chǔ)。
企業(yè)改制重組的模式主要包括：整體重組模式、發(fā)起設(shè)立模式、分立重組模式、梯級(jí)重組模式、合并分立重組方式，以上重組模式各有長(zhǎng)短之處，企業(yè)要根據(jù)自身實(shí)際情況靈活運(yùn)用，切莫生搬硬套，當(dāng)然企業(yè)從實(shí)際情況出發(fā)，創(chuàng)新出適合自身特點(diǎn)的改制重組模式更好。
（四）改制重組的操作流程
1、成立企業(yè)改制重組工作小組
2、委托中介機(jī)構(gòu)
3、清產(chǎn)核資和產(chǎn)權(quán)界定
4、財(cái)務(wù)審計(jì)
5、資產(chǎn)報(bào)告
6、出資者對(duì)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告結(jié)果的確認(rèn)
7、律師盡職調(diào)查
8、編制企業(yè)改制重組方案
9、出資者確認(rèn)企業(yè)改制重組方案
10、企業(yè)產(chǎn)權(quán)的處置
11、職工安置補(bǔ)償辦法
12、企業(yè)與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)償還協(xié)議
13、出資人或發(fā)起人簽定設(shè)立新公司的協(xié)議
14、新公司股東出資或認(rèn)購(gòu)股份
15、會(huì)計(jì)師出具驗(yàn)資報(bào)告
16、召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或首次股東會(huì)
17、辦理工商登記注冊(cè)手續(xù)
18、辦理改制重組企業(yè)有關(guān)資產(chǎn)權(quán)屬變更登記手續(xù)
（五）律師在企業(yè)改制重組中的主要作用
1、為擬改制重組企業(yè)提供必要的法律法規(guī)及政策咨詢和輔導(dǎo)工作
2、協(xié)助擬企業(yè)正確設(shè)計(jì)、策劃、制定和實(shí)施改制重組方案
3、協(xié)助擬改制重組企業(yè)草擬、修改、審查有關(guān)企業(yè)改制重組的法律性文件。
草擬、修改的法律文件包括：
（1）企業(yè)改制重組方案
（2）改制重組企業(yè)重要的會(huì)議決定
（3）債權(quán)債務(wù)處理方案
（4）職工補(bǔ)償安置方案
（5）發(fā)起設(shè)立改制重組后新設(shè)公司協(xié)議
（6）改制重組后新設(shè)公司的章程
（7）新設(shè)公司的會(huì)議文件等
審查的法律文件文件包括：
（1）審查關(guān)于改制重組企業(yè)和企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易各方主體資格的文件
（2）審查改制重組企業(yè)各項(xiàng)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)證明的完整性、合法性和有效性
（3）審查改制重組企業(yè)有關(guān)的合同、債權(quán)債務(wù)文件
（4）審查改制重組企業(yè)涉及的訴訟、仲裁及行政處罰情況
（5）審查改制重組企業(yè)是否存在有關(guān)承包、租賃經(jīng)營(yíng)及合資合作經(jīng)營(yíng)文件
4、為企業(yè)改制重組及產(chǎn)權(quán)交易出具法律意見(jiàn)書(shū)
5、律師對(duì)于企業(yè)改制重組的協(xié)調(diào)作用
6、律師對(duì)改制重組企業(yè)的全面盡職調(diào)查作用，律師盡職調(diào)查為改制重組方案<a ><font color=black style='text-decoration:none;font-weight:normal;'>好不好</font></a><font color=black style='text-decoration:none;font-weight:normal;'>睫毛膏</font><a ><font color=black style='text-decoration:none;font-weight:normal;'>收細(xì)毛孔的面膜</font></a><font color=black style='text-decoration:none;font-weight:normal;'>祛痘</font><a ><font color=black style='text-decoration:none;font-weight:normal;'>銀杏護(hù)膚面膜美白</font></a><font color=black style='text-decoration:none;font-weight:normal;'>祛痘</font><a ><font color=black style='text-decoration:none;font-weight:normal;'>什么牌子的眼霜好</font></a>的正確制定提供依據(jù)，同時(shí)和律師出具法律意見(jiàn)書(shū)提供可靠的事實(shí)依據(jù)。因此盡職調(diào)查的作用不言而喻。
律師盡職調(diào)查的范圍：
（1）企業(yè)的基本情況
（2）企業(yè)的權(quán)益和經(jīng)營(yíng)許可證書(shū)
（3）企業(yè)經(jīng)營(yíng)中的重要合同
（4）企業(yè)的金融和財(cái)務(wù)文件
（5）稅務(wù)問(wèn)題
（6）企業(yè)的人員情況
（7）企業(yè)的訴訟、仲裁及行政處罰情況
（8）企業(yè)的保險(xiǎn)、環(huán)境保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)
（9）關(guān)聯(lián)交流情況
（10）企業(yè)改制重組的相關(guān)文件
三、借殼
（一）借殼概述
借殼上市是間接上市，主要有兩種形式：買殼上市和造殼上市。其本質(zhì)都是通過(guò)將國(guó)內(nèi)資產(chǎn)注入殼公司的方式，達(dá)到國(guó)內(nèi)資產(chǎn)上市的目的，殼公司可以是已上市公司，也可以是擬上市公司。以在NASDAQ買殼上市為例，其具體做法是在所在國(guó)的境外注冊(cè)一家投資公司，通過(guò)該公司收購(gòu)NASDAQ交易所的上市公司，再通過(guò)該上市公司反過(guò)來(lái)收購(gòu)所在國(guó)國(guó)內(nèi)企業(yè)的股權(quán)，把所在國(guó)國(guó)內(nèi)公司的財(cái)務(wù)報(bào)表合并到這家上市公司去，但控制權(quán)還在國(guó)內(nèi)公司手里。以后，還可由包銷商進(jìn)行私人配售或公開(kāi)發(fā)行新股。
（二）境內(nèi)企業(yè)“借殼”的法律依據(jù)
中華人民共和國(guó)國(guó)家外匯管理局于 2005年10月發(fā)布的匯發(fā)[2005]75號(hào)文《關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及反程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》中明確規(guī)定境內(nèi)居民（包括自然人和法人）可以特殊目的公司（即借殼）的形式設(shè)立境外融資平臺(tái)，通過(guò)反向收購(gòu)、股權(quán)置換等控股形式，在國(guó)際資本市場(chǎng)進(jìn)行融資，滿足企業(yè)發(fā)展的資本需求。
（三）律師在借殼過(guò)程中的作用
1、協(xié)助準(zhǔn)備相關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)文件及報(bào)批；
2、提供相關(guān)法律問(wèn)題的咨詢；
3、起草或?qū)徍讼嚓P(guān)法律文件。
四、反向收購(gòu)
（一）反向收購(gòu)概述
反向收購(gòu)就是國(guó)內(nèi)公司以現(xiàn)金購(gòu)買取得殼公司的實(shí)質(zhì)控制權(quán)，然后讓殼公司定向發(fā)行股票來(lái)收購(gòu)國(guó)內(nèi)的企業(yè)（通常該公司為實(shí)際控股國(guó)內(nèi)企業(yè)的離岸公司），以此完成將國(guó)內(nèi)資產(chǎn)注入國(guó)外殼公司的過(guò)程。經(jīng)過(guò)這兩個(gè)過(guò)程，國(guó)內(nèi)企業(yè)已經(jīng)成為殼公司的絕對(duì)控股股東，但最少要留20%的公眾流通股。定向發(fā)行的股數(shù)由殼公司最后的交易價(jià)格和中國(guó)目標(biāo)公司的資產(chǎn)評(píng)估價(jià)值共同決定。我們可以將反向收購(gòu)方式上市分解為四個(gè)步驟：一、選殼：殼公司是有一定歷史的已上市公司，其中可能包含一定的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)。為避免殼公司中不會(huì)出現(xiàn)未披露的或有負(fù)債之類的陷阱，因此，挑選殼公司的工作，通常應(yīng)在保薦人、律師和審計(jì)師的協(xié)助下完成。二、買殼：買殼通常可以采用合并、換股或現(xiàn)金購(gòu)買等方式。由于中國(guó)是一個(gè)外匯管制國(guó)家，人民幣不能自由兌換成外匯，境內(nèi)企業(yè)也不能用境內(nèi)股權(quán)直接對(duì)外投資，采取合并、換股等方式買殼缺乏可操作性。以現(xiàn)金購(gòu)買的方式買殼重點(diǎn)是要通過(guò)適當(dāng)途徑解決買殼資金來(lái)源。三、裝殼：將境內(nèi)資產(chǎn)裝入境外殼公司的過(guò)程，實(shí)際上是利用外資將境內(nèi)企業(yè)改組成外商投資企業(yè)的過(guò)程。在利用外資方面，中國(guó)法律、法規(guī)規(guī)定必須有直接的外匯投入或來(lái)自境外的其他生產(chǎn)要素的投入。四、發(fā)行新股并上市：境內(nèi)公司裝入殼公司后，公司可以以更高的價(jià)格發(fā)行新股籌集資金用于公司發(fā)展，老股東也可在禁售期滿后在二級(jí)市場(chǎng)拋出股份獲利套現(xiàn)。通過(guò)以上四個(gè)步驟，公司就完成了反向收購(gòu)上市的全過(guò)程。
（二）律師在該階段的工作
1、協(xié)助制定反向收購(gòu)方案
2、提供相關(guān)咨詢
3、起草審核相關(guān)法律文書(shū)
4、關(guān)于境外發(fā)行股票和上市的法律意見(jiàn)書(shū)
五、境外上市
按照上市地的相關(guān)法律法規(guī)及其他規(guī)范性文件申請(qǐng)上市，有關(guān)法律工作由境外合作律師完成 |
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